不当得利的类型及构成要件
王春胜
我国《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应将取得的不当利益返还给受损失的人。”这是民法通则关于不当得利制度的独项规定，由于这一内容过于简单、原则，因而，有关不当得利制度的理论对国内司法实践的指导尤为重要。
一、不当得利的类型
不当得利以受益人是否知情为标准可分为善意不当得利和恶意不当得利，受益人取得利益时不知其受益无合法根据是善意不当得利，反之，则为恶意不当得利。因此，我国民法既有理论认为：不当得利本质上是一种利益，与当事人的意志无关，只要存在不当得利这一事实，不论当事人意志如何，均应产生不当得利之债。
二、不当得利构成要件
法学界根据我国《民法通则》的规定从理论上阐释了不当得利的构成要件，通说认为：无法律上原因，取得利益，致他人损失为构成不当得利的三个要件，没有对受益人的主观意志方面进行界定。受益人获得利益时不知其受益无合法根据能够成立不当得利，这在我国则存在肯定说和否定说两种主张。多数学者持肯定说：受益人获利时是否明知无合法根据，对不当得利的成立没有法律意义，这只是确定财产的返还范围时应考虑的因素。而否定说认为，在不当得利中，“从主观方面来看，当事人取得的不应当取得的利益时的主观状况应是善意的，”并且认为“只有基于善意的主观状况所取得的不应当取得的财产才能具有不当性，而不是非法性。”但是，这个观点没有得到深入的探究，而且又因此观点未能突破传统理论的束缚，在诸多方面与肯定说藕断丝连，难免自相矛盾，由此对我国民法原有理论的影响效果不甚明显，更未触动民事立法。
在我国，将受益人知情作为恶意不当得利处理，这不符合设立不当得利的目的。不容置疑，不当得利是社会复杂多样的经济生活中呈现出的一种不正常，不合理的现象。民法设立的这一制度的主旨，在于平衡当事人之间的经济利益，而不是以惩罚受益人的不当得利行为为归宿或出发点，不当得利的功能并不在于填补损失，而是在于使受领人返还其无法律上原因而受的利益。在受益人知情即恶意不当得利中所规定的受益人之返还责任，显然不仅仅为抑制受益人取得不应得到的利益的不合理现象，还表露了受益人得利行为的思想。因此，在不当得利中，恶意取得者“不论有偿取得还是无偿还取得，应予以返还，并给予相应的民事制裁。”
受益人明知无合法根据而取得利益是违法行为，不是不当行为。依照通说，受益人知情只表明主观上是恶意，但其行为并没有违反法律的具体规定，因而应受到道德谴责，而不应受法律制裁。并且，不当得利的发生往往是由受损失人和第三人的过失造成，甚至有的则因自然事件引起，而受益人既没有阻止受损失人和第三人避免过错的义务，也没有遏制自然事件发生的能力。因此，把受益人知情认定为违法行为，是不公平的。一行为违反法律的具体规定固然是违法行为，但在法律无具体规定遵循时，就应该用法律的基本原则来衡量其行为是否合法，只有这样，才真正符合民事法律的立法意旨，并充分体现民法基本原则的价值功能。
三、关于不当得利的独立性和无因性
不当得利制度源于罗马法，后来被法、德、日等国所继受。在古罗马，把不当得利按受益人是否知情划分为善意不当得利和恶意不当得利，目的是为了使受益人分别不同情况而承担不同的责任，从而合理有效的保护受损失人的财产权利。罗马法不当得利的分类，与罗马法承认物权行为的独立性与无因性有关。
物权行为是相对于债权行为而言的。所谓债权行为，就是在当事人之间设立债权和债务关系的法律行为，以合同居多，他不发生物权的变动。而物权行为则是以物权的设定、移转、变更或消灭为目的法律行为。
债权行为与物权行为截然分开，各自独立，就是物权行为的独立性，物权行为的独立性又是就物权行为的法律效力是否受债权行为的影响而言的。如果物权行为的成立和有效受债权行为成立与否和债权行为的效力的影响，则为有因，反之，既为无因。在罗马法中，债权行为和物权行为是相互独立的，只要物权行为本身有效成立，即使作为其原因的债权行为不成立和无效，也不影响其效力，因而无论受益人受领不应取得利益是否知情都不影响其取得物之所有权，受损失人丧失所有权，并丧失所有物返还请求权。
四、我国法律中关于不当得利制度的规定
我国涉及不当得利制度的现行规定仅有两个条文(《民法通则》第92条和《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》的131条)，但都未提到不当得利有善意和恶意之分，把不当得利划分为善意和恶意是民法学界在引进西方相关理论的基础上提出来的，我国民法通则第72条规定，财产所有权的取得不得违反法律规定，最高人民法院确认，承包经营权人未经发包人同意擅自转包或者承包的无效，这些足以说明我国法律不采用物权行为的无因性说，而更注重于法律行为的合法性、真实性。我国既然不承认物权行为的独立性与无因性，为了保持民法理论体系内部的协调，应否认恶意不当得利的存在。可能有人认为，只有我们全盘接受德国法系的民法理论，承认物权行为的独立性与无因性，恶意不当得利就具备了存在的前提。这虽不失为解决问题的一种方法，但我们应认识到，由于承认物权行为的独立性与无因性已引起了不少弊端，最突出的表现在，依照物权行为的独立性与无因性理论，物权行为的成立或效力应就本身加以判断，不因债权行为不成立、无效或被撤销而受影响。买卖契约即使不成立，无效或被撤销，对物权行为没有影响，买受人仍取得所有权，出卖人只能以不当得利的规定请求返还，其地位由物之所有人降至为普通债权人，甚至处于极为不利的地位，严重违反了民法中的公平正义原则。笔者认为，恶意不当得利制度与承认物权行为的独立性与无因性密切相关，前者的存在是肯定后者的必然结果，而对物权行为的独立性与无因性的否认，则应使取消恶意不当得利制度成为顺理成章的事情，这些也更科学，更合理，更符合民法理论的发展趋势。
综上所述，我国民法理论通常不承认物权行为的独立性与无因性，因而，不当得利制度无区分善意和恶意之意义。把受益人知情作为恶意不当得利，不适当地扩大了不当得利制度的适用范围，混淆了不当得利与侵权行为的界限，造成法律适用的重叠，增加了法律规范的弹性。既不利于保护公民或法人的合法权益，也不利于司法工作者把握行为的性质，更无益于民法的充实与弘扬。所以，为发挥不当得利制度的价值功能，达到设立不当得利制度的真实目的，协调民法理论之间的矛盾，推动民法学的繁荣与发展，我国立法应取消恶意不当得利制度，即明确不当得利之债的产生必须以受益人取得财产和占有该项财产时持续善意为基本前提要件。受益人明知无合法根据仍取得利益是侵权行为，不属于不当得利。
北安市人民法院
王春胜
浙江省台湾同胞投资保障条例
浙江省人大常委会
浙江省台湾同胞投资保障条例
浙江省人民代表大会常务委员会
《浙江省台湾同胞投资保障条例》已于1997年6月28日经浙江省第八届人民代表大会常务委员会第三十七次会议通过，现予公布，自公布之日起施行。
第一章 总 则
第一条 为了鼓励台湾同胞在本省投资，保障台湾同胞投资者的合法权益，促进经济和社会发展，根据《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》以及其他有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例所称台湾同胞投资是指台湾同胞在台湾地区或者境外开设的公司、企业、其他经济组织或者台湾同胞个人作为投资者在本省的投资。
第三条 省、市（地）、县（市、区）人民政府应当改善投资环境，鼓励台湾同胞在本行政区域内投资，做好台湾同胞投资者合法权益的保障工作。
省、市（地）、县（市、区）人民政府台湾事务主管部门按照规定职责，处理台湾同胞投资事宜，做好组织、指导、协调、管理工作。
省、市（地）、县（市、区）对外经济贸易、计划与经济、工商、税务、公安、劳动等部门按照各自职责，做好台湾同胞投资的服务和管理工作。
第四条 台湾同胞投资者的身份确认工作，由省人民政府台湾事务主管部门及其授权的市（地）、县（市）人民政府台湾事务主管部门负责。
台湾同胞投资者凭《台湾同胞投资者确认书》，享受国家和本条例规定的优惠待遇。
第五条 台湾同胞投资者的合法权益受法律保护。
台湾同胞投资必须遵守国家的法律、法规。
第二章 投资的范围、方式
第六条 台湾同胞投资者可以采取下列投资形式：
（一）举办合资经营企业、合作经营企业和全部资本由台湾同胞投资者投资的企业（以下统称为台湾同胞投资企业）；
（二）开展补偿贸易和来料加工、来样以及来件（单）加工；
（三）购买、承包、兼并或者租赁公司、企业；
（四）购买公司、企业的股票、债券；
（五）购置房产；
（六）依法取得土地使用权，并按规定从事土地开发经营；
（七）法律、法规允许的其他投资形式。
第七条 台湾同胞投资应当符合国家的产业政策和本省的有关规定，有利于国民经济和社会的发展。
鼓励台湾同胞投资者投资下列产业和项目：
（一）交通、能源、原材料以及其他基础设施、基础工业；
（二）引进农业新技术或者优良品种的项目，农业综合开发以及农业基础设施项目；
（三）高新技术产业以及新兴产业；
（四）技术先进、产品新颖、适应市场需求的生产性项目；
（五）出口创汇型项目；
（六）大中型企业技术改造项目；
（七）资源综合利用项目；
（八）环境保护项目；
（九）旧城改造以及经济适用住房建设项目；
（十）国家和本省鼓励投资的其他产业和项目。
第八条 台湾同胞投资者根据国家有关规定，经批准可以投资下列领域的项目：
（一）在本省金融对外开放试点城市设立金融机构；
（二）兴办合资、合作商业贸易企业；
（三）参与旅游设施开发建设，在国家级旅游度假区内合资、合作举办国际旅行社；
（四）设立合资、合作会计师事务所、广告公司等中介服务机构；
（五）参与科学技术研究开发以及医疗卫生、教育、文化等设施建设；
（六）国家允许投资的其他领域。
第九条 台湾同胞投资者可以用可自由兑换货币、机器设备或者其他实物、工业产权、非专利技术作为投资，也可以用投资获得的利润、股息和其他合法收益进行再投资。
第十条 台湾同胞投资者可以委托代理人办理投资事宜。
台湾同胞投资者委托他人作为其投资代理人时，代理人应当持有具有法律效力的授权委托书。
第十一条 设立台湾同胞投资企业，应当办理申请、审批、登记手续。
台湾同胞投资者申领批准文件、许可证和申请工商、税务登记时，有关部门应当明确告知所需文件和要求，并必须在接到全部申请文件之日起的法定期限内作出批准或者不予批准、登记或者不予登记的决定。
第十二条 台湾同胞投资企业经海关批准可以设立保税工厂、保税仓库。
第十三条 台湾同胞投资企业经劳动行政主管部门批准，可以依法招收、聘用员工，企业与员工依法订立劳动合同。
第十四条 台湾同胞投资者投资、经营获得的合法利润、股息、租金、清算后的资金和其他合法收入，可以依法汇往境外。
受聘于台湾同胞投资企业的台湾同胞或者境外员工的工资和其他合法所得，可以依法携带出境或者汇往境外。
第十五条 在台湾同胞投资企业较为集中的市（地），可以依法成立台湾同胞投资企业协会。
台湾同胞投资企业协会应当依照法律、法规和协会章程开展活动，其合法权益受法律保护。
第十六条 台湾同胞投资企业依照法律、法规和经审批机关批准的合同、章程进行经营活动，其经营管理自主权不受干涉。
第十七条 除法律、法规、规章明文规定以及省人民政府授权外，任何单位和个人不得到台湾同胞投资企业检查，不得违反台湾同胞投资企业的意愿要求其参加各类培训、评比、赞助、产品展览等活动。
第十八条 除法律、法规、规章和省人民政府及省财政、物价部门批准设立的收费项目和标准外，任何单位和部门不得对台湾同胞投资企业另立收费项目或者提高收费标准。违反规定的，依照《浙江省行政事业性收费管理条例》有关规定处理。
第十九条 台湾同胞投资企业应当遵守国家和本省的有关劳动法律、法规，为员工提供安全、卫生的工作条件，依法参加各项社会保险和缴纳职工住房公积金等，保障员工合法权益。
台湾同胞投资企业应当依法建立工会组织，并为工会工作提供必要的条件。工会与企业应当建立协调制度，协调员工和企业关系，增进相互了解和合作。
第三章 优惠待遇
第二十条 台湾同胞投资者投资的生产性项目，符合国家产业政策，外汇自行平衡的，可以不设定产品出口比例。
第二十一条 台湾同胞投资者投资的产业和项目，属于本条例第七条规定范围的，或者投资总额在一千万美元以上的其他生产性项目的，其所需的水、电、气以及运输条件、通讯设施应当优先予以提供，收费标准按照国家规定的当地同行业企业相同标准执行。
第二十二条 台湾同胞投资者投资基础设施项目的，经批准可以取得该项目的经营特许权或者与该项目相应的配套性、补偿性的项目经营权。
第二十三条 台湾同胞投资者投资农业综合开发项目的，按土地审批权限经县级以上人民政府批准，可以用租赁形式取得土地使用权。
第二十四条 台湾同胞投资经营期在十年以上的生产性企业，符合省人民政府有关规定的，经当地税务机关批准，从获利年度起，免缴五年至十年的地方所得税。
第二十五条 台湾同胞投资企业通过出让方式取得土地使用权，符合本省有关规定的，按土地审批权限经县级以上人民政府批准，其项目用地的土地使用金可以减免五年至十年。
第二十六条 台湾同胞投资者在沿海经济开放区投资的生产性项目，投资总额在三千万美元以上且回收投资时间长或者属于能源、交通、港口、码头等国家鼓励投资的项目，经批准还可以享受下列优惠待遇：
（一）减按百分之十五的税率征收企业所得税；
（二）按规定以协议方式取得土地使用权；
（三）优先提供配套生活设施用地。
第二十七条 台湾同胞投资者在省人民政府批准的台商投资区内投资的项目，除享受本条例规定的优惠待遇外，还可以享受省级经济开发区的各项优惠待遇。
第四章 居民待遇
第二十八条 台湾同胞投资企业在本省委托公证机关、会计师事务所、审计师事务所、律师事务所等中介服务机构办理有关事务的费用以及办理各类年审、年检的费用，按照本省同行业企业相同标准支付。
第二十九条 在本省投资的台湾同胞和随行眷属，以及受聘于台湾同胞投资企业的台湾员工，需要多次往返本省的，可以申请办理一定期限内多次往返有效的入出境签注。
在本省投资的台湾同胞和随行眷属，以及受聘于台湾同胞投资企业的台湾员工，需要在本省停留三个月以上的，应当办理暂住手续。
第三十条 在本省投资的台湾同胞因商务活动需要前往国外的，可以持《台湾同胞投资者确认书》和其他有关文件，向公安机关申请办理中华人民共和国公民护照。
第三十一条 在本省投资的台湾同胞和随行眷属，以及受聘于台湾同胞投资企业的台湾员工，已办理暂住手续的，在购买或者租赁住房、住宿、医疗、游览、交通、通讯等方面的生活消费以及子女入托、就学等享受本省居民同等待遇。
第三十二条 在本省投资的台湾同胞以及受聘于台湾同胞投资企业的台湾员工，已在台湾地区取得有效小型机动车驾驶证的，可以按有关规定在本省申请换领同类型机动车驾驶证。
第三十三条 台湾同胞在台湾地区或者其他国家、地区取得有效的健康证明，经本省口岸卫生检疫机构确认合格的，可以免予健康检查，并发给验证证明。
第五章 投诉处理
第三十四条 台湾同胞投资者在本省发生的与投资有关的纠纷，当事人可以通过协商或者调解解决。
当事人不愿协商、调解，或者经协商、调解不成的，可以按照《中华人民共和国仲裁法》的规定申请仲裁，或者按照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定向人民法院提起诉讼。
第三十五条 台湾同胞投资者的合法权益受到侵害时，台湾同胞投资者可以向当地人民政府台湾事务主管部门投诉，或者向当地人民政府和有关行政管理部门投诉，也可以依法向人民法院提起诉讼。
台湾同胞投资者进行投诉应当客观、真实地反映情况，向投诉受理部门递交书面材料。
第三十六条 台湾事务主管部门接到台湾同胞投资者投诉后，应当及时调查，依法办理。
台湾事务主管部门对应当由政府有关行政管理部门处理的投诉事项，转有关行政管理部门处理，并负责督促办理。
有关行政管理部门在接到台湾同胞投资者投诉或者接到台湾事务主管部门转交的投诉后，必须及时调查，依法处理，在三十日内将处理意见答复投诉人，并同时告知同级台湾事务主管部门。
台湾同胞投资者的投诉事项重大，或者投诉事项需由几个部门共同处理的，台湾事务主管部门可以提请同级人民政府或者上级台湾事务主管部门处理。
第三十七条 国家机关工作人员在办理台湾同胞投资的审批、办证、投诉等工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
国家机关及其工作人员违法行使职权，造成台湾同胞投资者损失的，台湾同胞投资者可以依照《中华人民共和国国家赔偿法》的规定要求赔偿。
第六章 附 则
第三十八条 本条例自公布之日起施行。
1997年7月8日
