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　　随着社会离婚现象的普遍增多，加之现代家庭多为独生子女，人们越来越注重离婚后对子女的探望问题，法院受理的探望权纠纷案件也在每年递增。我国法律关于探望权制度的设定集中于《婚姻法》及《婚姻法解释一》，其中《婚姻法》第三十八条对探望权作了一般性规定，“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。”

　　从上述条文中可以看出，我国的探望权制度中将子女设定为探望权的行使对象，即被探望者。笔者个人认为“子女”用于界定探望权的行使对象范围略显模糊，加之“子女”一词的外延过于宽广，给法官审理探望权纠纷案件带来一定的困扰，不利于指导司法审判实践。

　　一、存在的问题

　　（一）子女是否都可以作为探望权的行使对象。

　　“子女”在现代汉语中的意思指儿子和女儿。法律上对“子女”的概念也没有严格的界定，一般认为只要存在血缘的或者法律拟制的父母子女关系，都可以将其纳入“子女”的范畴。若将一切子女都作为探望权的行使对象，而不加以区分，会导致探望权的行使范围过于宽广，有权利扩张之嫌，甚至为恶意诉讼埋下隐患。如，探望权主体到法院起诉要求探望自己已经成年并在外工作的子女，这显然是不合理的。这既给探望协助方带来了讼累，又给法官在法律适用上带来难题。

　　理论上一般认为离婚双方的未成年子女是探望权的行使对象。立法实践中，我国香港地区《未成年人监护条例》及台湾地区《民法典》都将探望权的行使对象界定为未成年子女。以子女是否成年作为确定探望权行使对象范围的标准，笔者个人认为是不够全面的，因为司法实践中会遇见下面一个问题。

　　（二）未成年但视为完全民事行为能力的子女是否可以作为探望权的行使对象。

　　这是笔者遇见的真实案列，甲起诉要求探望自己已经17岁并在外务工的女儿，女儿实际已脱离另一方的家庭，也以自己的劳动收入为主要生活来源，法官在审理此案时应如何适用《婚姻法》第三十八条？若以子女成年与否作为确定探望权行使对象的标准，那么甲的女儿未成年，法院应支持甲的诉讼请求。然而，如此判决的话，实际上给探望协助方负担了不合理的协助义务，并剥夺了具有完全民事行为能力的被探望者的自主决定权。探望在本质上是一种感情交流，是为了使子女在父母离异后能够与不直接抚养自己的父或母保持正常的感情交流，弥补家庭解体给父母子女造成的感情伤害。被探望者在年幼、心智发育不健全时，对探望行为尚无法形成理性的认识，法官在审理此类案件时可以不征求被探望者的意见或将其意见只作为一定的参考。但是，被探望者在心智已经健全，具备完全民事行为能力，能够依自己的意志独立实施法律行为而取得权利或者承担义务时，再以法律的强制手段为其设定接受探望的义务，这显然是不合理的。

　　（三）成年但属限制民事行为能力或者无民事行为能力人是否可以作为探望权的行使对象。

　　现实生活中，有许多夫妻的子女不幸患有不同程度的智力或者精神障碍疾病，致使此类子女只具有部分民事行为能力或者无民事行为能力。这样的子女更需要父母的关心与照料，与父母的相处和感情交流对其身心健康更显得重要。而夫妻离婚后，一方起诉要求探望自己虽已成年但有智力或精神障碍的子女，法院若以子女已经成年驳回其诉求，则略显法律规定过于苍白，缺乏人情味。

　　二、应对措施

　　综合上述探望权行使对象范围界定不明确所带来的问题，笔者个人认为在适用《婚姻法》第三十八条确定探望权的行使对象时可以引入民事行为能力的概念作为区分标准。

　　（一）将无民事行为能力或者限制民事行为能力的子女作为探望权的行使对象

　　无民事行为能力人包括两种：一是精神正常但不满10周岁的人；二是虽然已经达到10周岁，但患有严重精神障碍使其判断能力相当于不满10周岁的未成年人。此两类人由于年幼或心智不健全，认知能力还处于比较低的阶段，无法对父母子女之间的亲情关系形成理性的判断，易受探望协助方的教唆。所以，在审判实践中可以不征求此两类人的意见，或只考虑其在探望方式及时间上的意见，法官可以有利于子女的身心健康为原则并综合考虑客观因素作出裁判。

　　限制民事行为能力人也包括两种：一是10周岁以上而不满18周岁的精神正常的未成年人；二是具有部分判断能力的精神病人（其判断能力相当于10周岁以上而不满18周岁的精神正常的未成年人）。此两类人已经具备相当程度的认知水平并能独立为一部分法律行为，对父母子女之间的亲情关系有一定的正确认识。他们对于探望方式、时间上的要求应该法官裁判此类案件所主要考虑的因素，被探望者坚决反对或抵触情绪较大的甚至可以驳回原告的探望请求。

　　（二）将完全民事行为能力人排除在探望权行使对象的范围之外。

　　全民事行为能力人也包括两种：一是18周岁以上且精神正常的人；二是16周岁以上而不满18周岁的精神正常且以自己的劳动收入作为主要生活来源的人。这两类人已经具备正常人的普遍认知能力，可以对父母与子女之间的亲情关系有正确的认识。在现实生活中，此两类人往往已经脱离父母的襁褓外出上学或工作，生活相对独立，法律再为其设定接受探望的义务已经没有实际意义。他们此时，与父母之间的亲情关系应完全由其意思自治，法律不宜过于干预。

　　（作者单位：陕西省城固县人民法院）
辽宁省大连市人大常委会


大连市林地管理条例

（1995年6月29日辽宁省大连市第十一届人民代表大会常务委员会第十九次会议通过，1995年7月28日辽宁省第八届人民代表大会常务委员会第十五次会议批准，1995年10月15日起施行；根据2010年8月25日大连市第十四届人民代表大会常务委员会审议通过，2010年9月29日辽宁省第十一届人民代表大会常务委员会第十九次会议批准的《大连市人大常委会关于修改部分地方性法规的决定》修正）


第一章　总　则

　　第一条　为加强林地的保护管理，合理开发利用林地资源，根据《中华人民共和国森林法》及有关法规，制定本条例。
　　第二条　在大连市行政区域内开发、利用、保护和管理林地，必须遵守本条例。
　　国有林业单位经营范围内的其他林业用地的保护和管理，也适用本条例。
　　第三条　林地所有者和使用者的合法权益受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。
　　林地使用权可依法出让、转让、出租、抵押。
　　第四条　市及县（市）、区林业行政部门，是同级人民政府林业主管部门。
　　大连城市规划区及镇内的国有园林绿地（不含国营林场），由城建部门依法进行管理。
　　各有关主管部门应当协同林业和城建部门做好林地的保护和管理工作。
　　第五条　林业主管部门管理林地的主要职责：
　　（一）林地的调查、统计、监测及制定林地保护、开发、利用规划；
　　（二）林地产权登记、变更；
　　（三）审核批准征收、征用、占用占用林地；
　　（四）查处非法侵占、破坏和违法使用林地的行政案件；
　　（五）调处林地权属争议。
　　第七条　对在林地的保护管理工作中，做出显著成绩的单位和个人，各级人民政府应给予表扬或奖励。

第二章　林地权属管理

　　第六条　林地所有权和使用权由县级以上人民政府依法确认，按《中华人民共和国森林法》的规定核发证书。
　　第八条　办理权属登记，由县级以上林业主管部门负责审核，其中属于铁路、交通、部队和其他市属以上企事业单位使用的林地，由市林业主管部门或授权县（市）、区林业主管部门审核，报大连市人民政府确认核发林权证；其他林地，由所在县级林业主管部门审核，报同级人民政府确认发证。
　　第九条　申请办理权属登记的单位和个人应持申请书、原始权属证明和林木种类数量、林地图纸等有关资料，向所在县级林业主管部门申请办理。
　　第十条　在不改变林地用途的前提下，林地所有者可以拍卖宜林荒地，出租林地使用权，出让国有林地使用权。依法取得林地使用权的使用者可以转让、出租、抵押林地使用权。拍卖、出让、转让、出租、抵押林地使用权必须依法签订合同，合同中必须具备下列条款：
　　（一）地块的位置、面积、四至；
　　（二）使用期限；
　　（三）使用期限内资源的保护、开发、利用等具体要求；
　　（四）使用期满，地上林木及其他附着物的归属；
　　（五）违约责任及处理办法。
　　林地使用权拍卖、出让、转让、出租、抵押办法，按国家、省、市有关规定执行。
　　第十一条　拍卖、出让和转让国有林地使用权的，应由具有法定资格的中介机构对林地及其林木进行资产评估，并按审批权限报经林业主管部门审核。
　　第十二条　林地使用权的受让人在合同有效期内，可以转让、出租、抵押其林地使用权，但必须履行林地使用权出让合同规定的权利和义务，接受林地所有者、林业主管部门的监督和管理。
　　林地使用权可以继承。
　　第十三条　因出让、转让、出租、抵押、继承等原因需要变更使用权的，须向原发证机关办理变更手续，更换林地使用权证书。
　　第十四条　发生林地权属争议的，应当按照有关法律、法规申请调解、仲裁或提起诉讼。在林地权属争议解决以前，任何一方不得砍伐有争议的林木或抢占有争议的林地及附着物。

第三章　林地的保护、开发和利用

　　第十五条　各级人民政府必须加强林地的保护，珍惜林地，合理开发和科学利用林地，保持林地资源的稳定。
　　第十六条　任何单位和个人不得占用风景名胜区、自然保护区、森林公园和沿海基干林带、水源涵养林等特殊保护的林地，不得擅自改变林地使用性质，不得用任何方式破坏林地植被和地貌。
　　第十七条　临时使用林地进行勘察设计、建筑施工、采石、取土等，由县以上林业主管部门审批。
　　经批准临时使用林地的单位和个人，应缴纳林地补偿费、林木补偿费和植被恢复费。使用期满，按林业主管部门要求恢复林地地貌，及时归还林地。林业主管部门应视恢复程度全部或部分退回已缴纳的植被恢复费。
　　经批准临时使用林地的单位和个人，应当采取保护林地的措施，不得造成滑坡、塌陷、水土流失，不得损毁批准用地范围以外的林地及其附着物。
　　第十八条　各级人民政府应制定开发、利用宜林荒山荒地计划，实行目标责任制，采取专业队伍造林与群众义务植树相结合的办法，限期绿化现有的宜林荒山荒地。
　　第十九条　林业生产单位在以林为主的前提下，可以利用林地资源开展综合经营，提高经营效益，增加林地投入。
　　第二十条　各级人民政府对保护、开发利用林地资源应给予经济扶持。金融、财政部门应按国家政策给予低息贷款和贴息。
　　对开发利用林地营造水源涵养林、水土保持林、防风固沙林、环境保护林的，应逐步实行生态效益经济补偿制度。
　　鼓励和支持林业生产经济组织、林业劳动者在自愿的基础上，采取多种形式，依法筹集林业资金。
　　任何单位和个人，不得挪用各级人民政府拨付用于林地保护、开发利用的资金和银行贷款。

第四章　林地的征收、征用、占用管理

　　第二十一条　征收、征用、占用林地，必须经县级以上林业主管部门审核同意，发给使用林地许可证，凭证到土地管理部门依法办理征收、征用、占用、划拨手续。需采伐林木的，还应办理林木采伐许可证。
　　征收、征用、占用林地的审批和使用林地许可证的发放权限，依照有关法律、法规执行。
　　第二十二条　征收、征用、占用林地的单位和个人，须向县级以上林业主管部门提供下列文件：
　　（一）县级以上计划主管部门按国家基本建设程序批准的项目、用地计划指标和其他批准文件；
　　（二）被征收、征用、占用林地单位和个人的林地、林木权属凭证；
　　（三）县以上林业勘察设计单位编制的征收、征用、占用林地设计；
　　（四）征收、征用、占用林地的地点、面积、四至范围和地面附着物说明及有关资料；
　　（五）按规定签订的补偿协议书；
　　（六）需采伐林木的，还应提交采伐林木申请书。
　　第二十三条　经批准征收、征用、占用林地的单位和个人，必须按批准的数量、范围使用林地和砍伐树木。
　　对连续两年不用或不按批准的用途和位置使用林地的，由原审批机关收回使用林地许可证，土地管理部门收回土地使用证，用地单位所支付的一切费用不予退还。
　　第二十四条　未经林业主管部门审核，任何单位和个人不得擅自批准征收、征用、占用林地。对非法侵占林地的，被征收、征用、占用林地单位应当予以抵制，并及时报告林业主管部门。
　　第二十五条　征收、征用、占用林地的单位和个人，应当向被征收、征用、占用林地的单位和个人支付林地补偿费、林木补偿费；向审批征收、征用、占用林地的林业主管部门缴纳森林植被恢复费。
　　第二十六条　征收、征用、占用林地的各项费用标准，按照国家和省规定执行。
　　第二十七条　征收、征用、占用林地的单位和个人，伐除的林木，归林权所有者；不伐除林木，改变权属的，除按标准补偿外，还应当按照林木产材量作价补偿。

第五章　罚　则

　　第二十八条　违反本条例有关规定的，由林业主管部门给予警告、责令限期改正、没收或拆除林地上新建设施、没收非法所得、责令赔偿损失等行政处罚。有下列行为之一的，可并处罚款：
　　（一）不按规定办理林地权属变更手续，擅自变更或调换林地的，处以每平方米5至15元罚款；
　　（二）砍伐有争议的林木处以木材价值1至3倍罚款；抢占有争议的林地及附着物的，处以每平方米10至20元罚款；
　　（三）未经批准，利用林地从事非林业生产经营活动的，处以2,000元至20,000元罚款；
　　（四）擅自占用特殊保护林地的，处以10,000至50,000元罚款；
　　（五）在未成林造林地、幼林地和封山育林区内，从事放牧、非抚育性修枝割草的，处以200元以下罚款；
　　（六）使用林地不采取保护措施，造成滑坡、塌陷、水土流失及损毁林地附着物的，处以每平方米10至15元罚款；
　　（七）未经批准征收、征用、占用林地或者超过批准的数量、范围使用林地的，处以每平方米10至15元的罚款，造成林木损坏的，处以林木价值2至3倍罚款；
　　（八）被征收、征用、占用林地单位同意违法用地单位进入林地施工的，处以50,000至100,000元罚款。
　　第二十九条　侮辱、殴打林地管理人员，阻碍林地管理人员依法执行公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十条　林业管理工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；造成经济损失的，应依法予以赔偿；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第六章　附　则

　　第三十一条　本条例自1995年10月15日起施行。