品种问题还是种子质量问题
——对丰产不丰收判育种家赔偿案法律分析
武合讲
品种和种子，既是《种子法》调整的最基本的客体，又是《种子法》定义地最明确的术语；实践中，无论是因品种问题还是因种子质量问题，种子使用者遭受损失的，法院都要求种子经营者和种子生产者承担赔偿责任或追偿责任，说明这也是最易出错的问题。作者借助一则由某省府所在地法院再三审理，众多法律专家和农业专家参加的典型案例，就品种和种子的有关法律问题，略作分析。
案例：“L茄”是某省的登记品种。种子标签上标注的内容是：特征特性是株高60～70cm，果实长椭圆形，果皮油绿色，有光泽，平均单果重300g；某种子公司生产，某单位研制，某育种家选育。18户菜农自某农业大学的种子公司购买“L茄”的种子2955袋，育苗、嫁接后定值于日光温室大棚内。收获时，菜农以该茄子的株高、果色、果重与标签标注不符和卖不出好价钱遭受损失为由，上访要求种子生产者、种子经营者和品种选育者赔偿损失。经某省领导批示，由省、地、市三级种子管理机构组织专家实地调查查明：菜农种植的“L茄”生长正常，坐果良好，与其他品种没有明显差异，果形呈长椭圆形，果皮颜色相对较浅，与标签介绍基本一致；结论：菜农的茄子卖不上好价钱，不是种子质量造成的；原因是当年桃形、鲜绿色茄子卖价高，而颜色较浅、长椭圆形的“L茄”的茄子卖价低，菜农误认为种子质量有问题，而且种子经销商也未向菜农解释清楚，因此造成纠纷。菜农诉诸某省府所在地法院。法院以菜农未试验引种“L茄”为由要其自行承担损失的30%，依据《种子法》第四十一条规定判种子经营者赔偿菜农损失的70%即30多万元。种子经营者据此判决向种子生产商和品种选育者提起追偿之诉，法院依据《种子法》第四十一条第二款，判决品种选育者承担追偿责任。
1 品种和种子的含义
《种子法》对品种和种子的含义，分别作了明确规定。
1.1 品种
《种子法》第七十四条规定，“品种是指经过人工选育或者发现并经过改良，形态特征和生物学特性一致，遗传性状相对稳定的植物群体”。案例中，茄子的株高、果色和果重属于品种的形态特征和生物学特性。特征特性与标签标注不符，不属种子质量问题，属于品种问题。菜农是以嫁接苗的株高、果色、果重与标签标注不符卖不出好价钱遭受损失为由诉诸法院，法院适用《种子法》第四十一条关于种子使用者因种子质量问题遭受损失的规定，判决出售种子的经营者承担赔偿责任和品种选育者承担追偿责任，是对品种含义的法律规定理解错误。
1.2 种子
《种子法》第二条规定，“本法所称种子，是指农作物和林木的种植材料或者繁殖材料，包括籽粒、果实和根、茎、苗、芽、叶等”。上述规定把种子分为两类：种植材料（包括籽粒、果实）和繁殖材料（包括根、茎、苗、芽、叶等）。案例中，种子经营者出售给种子使用者的是茄子的“籽粒”，“籽粒”属于种植材料。种子使用者在大棚内定植的是“嫁接苗”；“嫁接苗”属于繁殖材料。法院判决出售“籽粒”的种子经营者对使用“嫁接苗”受到损失的种子使用者承担赔偿责任，混淆了“种植材料”和“繁殖材料”的区别，是对种子含义的法律规定理解错误。
2 品种问题和种子质量问题
品种问题和种子质量问题，是种子使用者使用种子遭受损失要求赔偿的两大原因。
2.1 品种问题
根据《种子法》规定，品种问题又可分为违法品种问题和缺点品种问题。违法品种，是指经营推广应当审定而未经审定通过的品种、或经农业行政主管部门公告停止经营推广的审定品种、以及没有试验验证依据的非主要农作物品种。缺点品种，是指在使用过程中发现有不可克服的缺点或者种性严重退化，不宜在生产上继续使用，尚未由农业行政主管部门公告停止经营、推广的审定通过的品种。案例中的“L茄”，是经某省农业行政主管部门审定通过并公告可在适宜种植地经营推广的登记品种，属于合法品种。依据相关技术规范规定，将“L茄”植物体的芽（称接穗）接到其他植物体（称砧木）的适当部位，使两者接合成一个新的植物体的栽培措施称为“嫁接”；嫁接形成的新植物体称为“嫁接苗”。“嫁接苗”和“L茄”属于不同类的植物体，两类植物体不属同一品种。“嫁接苗”的特征特性与种子标签上标注的“L茄”的特征特性不符，属于两个品种之间的性状差异问题，不是茄子品种“L茄”本身在使用过程中出现了不可克服的缺点或者种性严重退化问题，“L茄”不属于缺点品种。“嫁接苗”作为两个品种接合成的一个新植物群体，既未经审定通过又没有试验验证的依据，不能证明其具有某种农业栽培使用价值，属于不得经营推广的违法品种。
2.2 种子质量问题
《种子法》第四十六条规定的假劣种子，就是种子质量问题。假种子是指假冒具有某种农业栽培使用价值的种子，包括《种子法》第四十六条第二款规定的五种情形。劣种子是指没有应有的农业栽培使用价值和播种价值的种子，包括《种子法》第四十六条第三款规定的五种情形。《种子法》第四十六条除明确了种子质量的含义外，又明确了假劣种子的认定标准、种子质量和种用标准的关系、种用标准的地位。案例中“L茄”的种子，是经试验验证既具有某种农业栽培使用价值、又有应有的农业栽培使用价值和播种价值的种子。省种子管理机构组织现场调查得出的鉴定结论，证明“L茄”的种子不存在种子质量问题。
3 种子标签上的品种和种子
《种子法》第七十四条规定了种子标签的定义：“标签是指固定在种子包装物表面及内外的特定图案及文字说明”。种子标签上标注内容按性质分三类：一类是必须标注的内容，是种子生产商必须在种子标签上标注的强制性标注义务；《种子法》第三十五条、《农作物种子标签管理办法》第四条和第五条规定的应标注和应加注的与种子有关的内容，即属此类。另一类是倡导标注的宜加注内容，种子批号和品种说明属于此类内容。有关品种“真实性”和适用性具体描述的品种说明，是《种子法》第三十二条规定的种子经营者必须履行的告知义务，是否在种子标签上标注，由种子经营者决定。第三类是种子企业自行决定的可以标注内容，不属于生产商和经营者的法定义务；如注册商标、品种权说明、企业荣誉、防伪标志等。本案“L茄”的种子标签上标注的研制单位名称和选育者姓名，就属此类。分清法律规定的标注义务的内容和主体以及告知义务的内容和主体，对于责任主体的确定和责任的划分很重要。
3.1 种子标签上的品种
种子标签是标注种子信息的载体，在种子标签上标注品种说明，有点文不对题，有时也做不到；所以，《种子法》没有要求种子生产商在种子标签上标注品种说明。品种说明，是《种子法》第三十二条规定的种子经营者的告知义务。“种子的简要性状、主要栽培措施、使用条件的说明”，是品种说明的内容。应当注意，这里的“种子”和“简要性状”，应当理解为“品种”和“主要性状”；《农作物种子标签通则》对其作出了明确具体的规定。《农作物种子标签管理办法》和《农作物种子标签通则》规定，向种子使用者提供的品种说明，可以印制在标签上，也可以另行印制材料；品种说明不是种子生产商在种子标签上应标注内容，是倡导性的宜标注内容。种子生产商未在种子标签上标注品种说明的，种子经营者应当采取印制品种说明书或其他方式向种子使用者履行告知义务。案例中，种子标签上没有标注“L茄”的“主要栽培措施”。种子使用者不能从种子标签标注的内容获知“L茄”的主要栽培措施，如果种子经营者在出售种子时没有履行向种子使用者说明“L茄”的“主要栽培措施”与有关咨询服务的义务，种子经营者就应当承担由此造成损失的赔偿责任。
3.2 种子标签上的种子
《种子法》第三十五条和《农作物种子标签管理办法》第二章、《农作物种子标签通则》5.1和5.2规定的有关种子真实属性、质量责任、质量指标、行政许可和标志说明等种子标签上应标注和应加注的内容，就是有关种子的内容。本案中的种子标签真实合法，生产商不应承担责任。
4 品种问题和种子质量问题的判定
4.1 品种问题的判定
品种的本质是其具有某种农业栽培使用价值。确定品种具有某种栽培使用价值在投放市场前完成。品种的这种价值通过两种技术确定：一种是品种特异性、—致性和稳定性(DUS)测试， DUS测试由品种选育者完成，审定机构审查（申请植物新品种保护的，由审批机关进行实质审查）；另一种是品种栽培使用价值（VCU）测试，对品种丰产性、适应性、抗逆性和品质等农艺性状，由品种审定委员会组织区域试验和生产试验进行鉴定。抗逆性鉴定、品质检测结果以品种审定委员会指定的测试机构的结果为准。审定通过的品种，在使用过程中如发现有不可克服的缺点或者种性严重退化，不宜在生产上继续使用的，由原专业委员会或者审定小组提出停止经营、推广建议，经主任委员会审核同意后，由品种审定委员会进行公示，由同级农业行政主管部门公告停止生产、经营、推广。农业行政主管部门发布的品种审定（退出）公告或非主要农作物品种的实验验证的依据，是判定品种是否可以推广的依据。案例中的“L茄”，是经省农业主管部门确定可在适宜地区种植的合法品种。
4.2 种子质量问题的判定
《农作物种子标签通则》7.3.1规定了种子质量判定规则，对种子标签标注内容进行质量判定时，应同时符合该规则。《农作物种子标签通则》7.3.2 规定了种子质量验证方法，应采用该检验方法对种子质量指标检验。种子质量指标检验，由《种子法》第四十四条规定条件的种子质量检验机构所配备的符合《种子法》第四十五条规定条件的种子检验员实施。未经法定机构法定人员采取法定验证方法检验和依据法定判定规则判定，不能判定案例中“L茄”的种子存在质量问题。
5 赔偿和追偿
种子使用者因种子质量问题遭受损失的，有权依据《种子法》第四十一条第一款的规定，请求出售种子的经营者予以赔偿。出售种子的经营者赔偿后，属于种子生产者或者其他经营者责任的，有权向其追偿。无论出售种子的经营者承担赔偿责任，还是种子生产者或者其他经营者承担追偿责任，必须同时满足因种子质量问题和遭受损失两个条件。没有种子质量问题，或者没有遭受损失，都不发生赔偿或追偿问题。
5.1 案例中的赔偿
“L茄”和其他植物接合成嫁接苗的性状与“L茄”的种子标签上标注的性状不一致，种子使用者因嫁接苗所结果实不符合市场需求而遭受了损失，这是本案的客观事实。客观事实须由证据证明才能成为法律事实。庭审中，菜农提交的证据，证明了其是“L茄”种子的购买者，嫁接苗所结果实和“L茄”的种子标签上标注的性状不一致，嫁接苗所结果实不符合市场需求致其遭受损失的法律事实。种子经营者就应向法庭提交证据，证明种子使用者采用嫁接措施产生的嫁接苗与“L茄”不属于同一品种；造成嫁接苗与“L茄”的种子标签上标注的性状不一致，是不同品种之间的性状差异问题而不是“L茄”的种子质量问题；嫁接苗所结果实卖不出好价钱造成菜农损失，不等于“L茄”的果实不能让种子使用者丰产又丰收。对于这些农业技术类的证据，种子经营者很易提供；即使不能提供，申请法院对“L茄”的种子做种植鉴定，“L茄”的种子种植后生长发育的性状，就足以证明“L茄”种子的真实性和品种的稳定性以及嫁接苗与“L茄”的特异性。种子使用者因遭受损失起诉到法院，根据有损失就要有赔偿的原则，法院必须给原告一个说法。省种子管理机构组织的现场鉴定既已作出“种子经销商也未向菜农解释清楚”的结论，种子经营者又没有提供证据证明造成嫁接苗所结果实和“L茄”的种子标签上标注的特征特性不符的原因，法院判决种子经营者对种子使用者因此遭受的损失承担赔偿责任，符合民事诉讼证据规定的证明责任。
值得注意的是，“嫁接”是否属于种子经营者应当向种子使用者说明的主要栽培措施的范围，法律并未明确规定。根据义务法定原则，法院不得以种子经营者未向种子使用者说明是否可以“嫁接”为由直接判其承担赔偿责任。
5.2 案例中的追偿
《种子法》第二十九条规定，领取农作物种子许可证的须具有独立承担民事责任的能力。《农作物种子标签管理办法》规定，生产的种子应标注生产商名称、生产商地址以及联系方式。《农作物种子标签通则》规定，生产商名称、地址，按农作物种子经营许可证注明的进行标注。在标签上标明自己是种子生产商的，就应当对因种子质量问题造成的损失承担赔偿责任，而不论真正的种子生产者是谁。案例中，“L茄”的种子标签上标注的是某种子公司的农作物种子经营许可证编号，生产商名称和农作物种子经营许可证注明的相同。若出售种子的经营者赔偿了种子使用者因种子质量问题遭受的损失后行使追偿权，依法应由某种子公司承担追偿责任。茄子不是《种子法》、《主要农作物范围规定》和该省确定的主要农作物，生产茄子种子，不须领取种子生产许可证。种子生产许可证中不应包括茄子作物种类和“L茄”品种。庭审中，某种子公司提交其种子生产许可证用以证明其不生产“L茄”的种子；法院采纳该证据，认定“L茄”的种子不是其生产的，判决某种子公司不承担追偿责任。作者认为，法院就此问题的判决，混淆了主要农作物和非主要农作物以及种子生产者和种子生产商的概念。
6 引种、推广和经营
品种选育者选育出的具有某种农业栽培使用价值的品种，通过审定或实验验证，其性状就已“确定”。种子经营者在引种、推广和经营过程中的义务，就是提供符合有关标准的种子，“维持”已经确定的品种性状，发挥品种的某种农业栽培使用价值。
6.1引种
《种子法》第十六条规定了“引种”的含义，引种是指需经审定并已通过审定的品种，在同一适宜生态区域的相邻省（区、市）推广种植，并经所在省（区、市）农业行政主管部门同意。引种时应当按照《农业技术推广法》的规定在推广地区先进行试验，证明其具有适用性。案例中，“L茄”是经某省审定通过的登记品种，在该省内适宜生态区域推广种植，不属于引种。法院以菜农引种“L茄”时未遵循先试验成功原则为由，判决种子使用者承担损失30%的责任，属于适用法律不当。
相关农业技术规范未将“L茄”规定为可作接穗的品种。种子使用者未经试验成功即用“L茄”作接穗和其他植物体嫁接造成损失，应当依据《农业技术推广法》承担违反农业技术规范的法律责任。
6.2 推广
《农业技术推广法》第二条规定了农业技术推广的含义。种子经营者在向种子使用者销售种子时进行品种的主要性状、主要栽培措施和使用条件的说明与有关咨询服务（这些都是无偿的），属于品种推广。案例中，法院若查明出售种子的经营者在向种子使用者销售种子时未履行主要栽培措施的说明与有关咨询服务，可判其承担因此给种子使用者造成损失的赔偿责任。出售种子的经营者因自己未履行告知义务承担的赔偿责任，不享有向他人追偿的权利。
我国法律没有规定品种选育者应当对其选育的品种在推广过程中造成的损失承担赔偿责任，也没有规定种子经营者经营推广某品种的种子造成的损失有权向某品种的选育者追偿。实践中，品种选育者在品种推广过程中没有权利和利益（获得奖励权除外），基于权利与义务对等原则，不应由品种选育者承担因品种推广造成的损失。案例中，法院判决“L茄”的研制单位和选育者承担追偿责任，违反了合法、公平的法律原则。
6.3 经营
经营和推广既有联系又有区别。推广的客体是品种，实行无偿服务；经营的客体是种子（品种选育者以有偿方式提供品种种子的，属于经营行为；品种权人转让品种权和有偿许可他人为商业目的使用授权品种的繁殖材料也属于经营），追求牟取利润。种子是品种的载体，品种通过种子经营实现推广。实践中，推广者和经营者常为同一主体。推广者对品种的适用性负责，对品种问题造成的损失承担赔偿责任；经营者对种子符合有关标准负责，对种子使用者因种子质量问题遭受的损失承担赔偿责任。案例中，种子使用者不是因种子经营者经营的种子存在质量问题遭受损失，而是因其自行采取的嫁接措施违反农业技术推广法规遭受损失，法院判决种子经营者承担赔偿责任和品种选育者承担追偿责任，适用法律错误。
作者简介：武合讲，山东贵和律师事务所律师，地址：山东菏泽市牡丹南路15号，邮编：274000。电话：13605306590；传真：0530-5500505； E-mail：whj148@yahoo.com.cn；http://www.ny148.cn/main/
对外贸易经济合作部关于印发《部分行业外商投资企业审批原则和审批程序》的通知
对外贸易经济合作部
对外贸易经济合作部关于印发《部分行业外商投资企业审批原则和审批程序》的通知
对外贸易经济合作部
各省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸委（厅、局），深圳市外资办，长春、沈阳、西安、成都、南京、广州市外经贸委（厅、局），哈尔滨市外资局，武汉市外资办：
为便于各级外商投资审批管理部门全面、系统地了解和掌握外商投资企业的审批政策，维护法规、政策的统一性，使审批工作进一步规范化，提高办事效率，我们以国家的法律、法规、规章为依据，归纳和整理出了《部分行业外商投资企业审批原则和审批程序》。现印发给你们，请你
们认真按照执行。
外商投资企业投资者股权变更和设立分支机构的审批以及外商投资的产品出口企业和先进技术企业的确认和考核，请按我部近期将公布的《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》、《外商投资企业设立分支机构的管理规定》、《关于确认和考核外商投资的产品出口企业和先进技术
企业的规定》执行。
外国船公司在华设立航运服务公司有关政策及审批原则、审批程序
航运服务属限制外商投资领域，在《外商投资产业指导目录》中列为限制乙类。
一、审批原则：
1．审批外国船公司在华设立航运服务公司必须依据两国政府交通主管部门签订的海运协定或海运会谈备忘录中我方按对等原则所承诺的内容进行；
2．外国船公司具有15年以上航运资历，并在拟设独资船务公司的城市设航运代表处满3年；
3．外国船公司的班轮船舶至少每月挂靠拟设独资船务公司所在城市港口一次；
4．经营范围：为其母公司自有或经营的船舶进行揽货，签发母公司提单，结汇和签订业务合同；
5．独资船务公司的注册资本不得低于100万美元。
二、审批程序：
1．外国船公司在华设立航运服务公司必须报外经贸部审批，外经贸部征求交通部意见后批复；
2．外商投资航运服务公司可申请在其它港口城市设立分公司，但须注册资本已全部缴付，经营满1年，独资船务公司的母公司已有班轮船舶挂靠拟设分公司所在地港口，且在该城市已设有航运代表处满1年以上，每设一分公司，需增加注册资本12万美元。审批程序与上述设立公司
程序同。
三、需报送的文件：
1．设立独资船务公司申请书；
2．可行性研究报告；
3．独资船务公司章程；
4．申请者的法律证明文件和资信证明文件；
5．独资船务公司法人代表的委任书、董事会成员的名单及简历；
6．申请者近3年资产负债表；
7．申请者的提单样本、挂靠中国班轮班期表和班轮运价本；
8．已设立的航运代表处批准文件的影印件；
9．其它需要报送的文件。
四、主要法律依据
1．《指导外商投资方向暂行规定》；
2．外经贸部、交通部于1995年12月22日发布的《关于外国船公司在华设立独资船务公司有关问题的通知》（〔1995〕外经贸资发第786号）。
外商投资水上运输业有关政策及审批原则、审批程序
在《外商投资产业指导目录》中，外商投资水上运输业被列为限制乙类项目。
一、海上国际运输：
允许外国投资者在华举办中外合资船公司，经营海上国际运输（客、货）业务。中方在合资企业中的注册资本必须高于50％，其所有船只必须悬挂中国国旗。合资企业董事长和总经理均由中方指派，高级船员由中方人员担任。设立此类项目应报交通部审批，限额以上项目除交通部同
意外，还应由国家计委审批项目建议书和可行性研究报告。所有公司的设立（即合同、章程）一律报外经贸部审批。
二、国内水上运输（内河、沿海）：
外国投资者在华举办国内水上旅游运输企业只能采用中外合资、合作方式，不允许经营货运业务。中方必须有一方为专业水运企业，其他审批条件及程序同海上国际运输。公司正式营运时，应到交通部办理运输许可证。
三、主要法律依据：
1．《指导外商投资方向暂行规定》；
2．国办发（1995）13号“国务院办公厅关于进一步加强长江三峡涉外旅游船只管理问题的通知”；
3．《中华人民共和国水路运输管理条例》及其实施细则；
4．《中华人民共和国海上国际集装箱运输管理规定》及其实施细则；
5．《国际班轮运输管理规定》；
6．《中华人民共和国船舶登记管理规定》。
外商投资国际货运代理业有关政策及审批原则、审批程序
在《外商投资产业指导目录》中，国际货运代理（以下简称货代）业被列在限制乙类。
一、审批原则：
1．允许外商以合资、合作方式设立外商投资国际货代企业，不允许设立外商独资货代企业；
2．外方必须是经营3年以上货代业务的公司，中方至少有一家是经营3年以上货代业务或年进出口贸易额为5000万美元以上的外贸企业，且在中方中占大股；
3．同一个外方在中国境内投资设立货代企业经营不满5年，不得投资设立第二家货代企业；
4．拟设货代公司的注册资本不低于100万美元；
5．经营期限不超过20年；
6．外方的出资额不超过注册资本50％；
7．外商投资货代企业成立1年以后且注册资金全部到位后，才有资格申请成立分公司，每设一家分公司，企业应相应增加不少于12万美元的注册资本；
8．外商投资货代企业经外经贸部批准可经营下列全部或部分业务；订舱、仓储；货物的监装、监卸、集装箱拼装拆箱；国际快递，私人信函除外；报关、报验、报检、保险；缮制有关单证，交付运费，结算、交付杂费；其它国际货物运输代理业务。
二、审批程序：
1．设立外商投资货代企业，其项目建议书、可行性研究报告、合同、章程等全套文件一并由省级外经贸部门初审（外资管理部门商储运管理部门共同审查）同意后报外经贸部审批；
2．已成立的外商投资货代企业申请设立分公司，也须按上述程序报我部审批。
三、主要法律依据：
1．《指导外商投资方向暂行规定》；
2．经国务院批准，外经贸部于1995年6月公布的《中华人民共和国国际货物运输代理业管理规定》；
3．外经贸部1996年9月公布的《外商投资国际货物运输代理企业审批规定》。
外商投资民用航空业有关政策及审批原则、审批程序
民用航空业主要指机场、航空运输企业、通用航空等。
一、机场：
在《外商投资产业指导目录》中，民用机场的建设和经营被列为鼓励外商投资类项目。
（一）审批条件：
1．中方出资比例应在51％以上。
2．董事长、总经理由中方人员担任。
（二）允许投资的范围：
1．投资建设并经营民用机场（军民合用机场除外）飞行区；
2．经批准可从事候机楼（贵宾室的建设及管理除外）、货运仓库、地面服务、飞机维修、航空食品、宾馆、餐厅、航空油料等与机场配套项目的经营；
3．空中交通管制系统由国家投资和管理，不允许外商投资或参与管理。
二、航空运输企业：
在《外商投资产业指导目录》中，外商投资航空运输业被列为限制乙类项目。
（一）审批原则：
1．允许外国航空运输企业与中国航空运输企业合资、合作设立航空运输企业。目前先采取试点方式举办一、二家，试点成熟后再逐步推广；
2．外商投资航空运输企业在各项税收方面与国内同类企业享受同等待遇。
（二）审批条件：
1．外方出资比例不超过35％，其代表在董事会中表决权不得超过25％；
2．董事长、总经理均由中方人员担任；
3．不允许外国的机场当局、航空制造企业参与投资。
三、通用航空：
在《外商投资产业指导目录》中，外商投资通用航空被列为限制乙类项目。
通用航空包括工业航空和农林业航空，不允许举办外商独资通用航空项目。工业航空项目要由国有资产占控股或主导地位。
四、审批程序：
设立外商投资民用航空企业，应先征得民航总局同意。
限额以上项目，国家计委审批立项、可行性研究报告；外经贸部审批合同、章程；限额以下项目，民航总局审批立项和可行性研究报告，外经贸部审批合同、章程。
五、主要法律依据：
1．《指导外商投资方向暂行规定》；
2．民航总局、外经贸部于1994年5月6日公布的“关于外商投资民用航空业有关政策的通知”；
3．民航总局、外经贸部于1994年10月25日公布的“关于发布《关于外商投资民用航空业有关政策的通知》若干问题的解释的通知”。
外商投资设立民用航空运输销售代理公司有关政策及审批原则、审批程序
民用航空销售代理分一类空运销售代理（经营国际航线或者港、澳、台航线的民用航空运输销售代理）和二类空运销售代理（经营国内航线除港、澳、台地区航线以外的民用航空运输销售代理）。
销售代理在《导向目录》中被列为限制乙类项目。
经营一类货运销售代理业务，必须先向外经贸部申请设立合资、合作国际货运代理企业，然后才有权向民航总局申请经营此项业务（审批条件和程序见外商投资国际货运代理企业有关政策）。
设立一类客运销售代理企业，注册资本不得少于150万人民币；由民航总局审批立项，然后按审批权限审批可研报告和合同、章程；同时经营客、货销售代理的，应按国际货代企业审批程序审批，外经贸部在审批时征求民航总局意见。
设立二类客运、货运销售代理企业，注册资本不得少于50万人民币。由民航地区行政管理机构同意后按现行审批权限审批。
法律依据：《指导外商投资方向暂行规定》；中国民用航空总局1993年8月3日发布的第37号令《民用航空运输销售代理业管理规定》。
外商投资对外贸易企业有关政策及审批原则、审批程序
在《外商投资产业指导目录》中，对外贸易被列在限制乙类。
（一）审批原则及政策：
1．允许外商以中外合资方式设立外贸公司。中方出资占注册资本比例不得低于51％；
2．外方应具备的条件：申请前1年营业额在50亿美元以上，申请前3年年平均对华贸易额在3000万美元以上，申请前已在中国境内设代表处3年以上，或在华投资超过3000万美元；
3．中方公司应具备的条件：具有外贸经营权，申请前3年年平均进出口额在2亿美元以上，其中出口额不低于1亿美元，已在中国境外设立分公司、子公司以及合资企业3个以上，申请前3年境外企业年均营业额超过1000万美元；
4．合资外贸公司注册资本不得低于1亿元人民币；
5．中外双方出资应在合资外贸公司注册之日起1个月内缴清。外方必须以可自由兑换的货币出资；
6．合资外贸公司经营范围：在经批准的经营商品范围内自营或代理货物和技术进出口贸易；
7．合资外贸公司按国家对国有外贸公司有关规定结、售汇及付汇；
8．举办合资外贸公司的试点地区和数量由国务院规定。目前只在上海浦东新区和深圳经济特区试点。
（二）审批程序：
1．中方将下列文件通过当地外经贸部门报外经贸部审查：
（1）项目建议书、可行性研究报告、合同、章程；
（2）中外各方的注册登记证明文件（复印件），资信证明文件和法定代表人证明文件；
（3）外方在中国已投资企业的批准证书（复印件）或设立驻华代表处的批准文件（复印件）、营业执照（复印件）和中国注册会计师事务所出具的验资报告（复印件）；
（4）中方在境外设立的分公司、子公司以及合资企业的注册登记证明（复印件）；
（5）中外各方近3年的资产负债表及审计机构出具的确认证明；
（6）拟设立合资外贸公司的经营商品范围；
（7）国家外经贸主管部门要求的其它文件。
2．外经贸部审查并报国务院批准后，由外经贸部颁发批准证书。
（三）主要法律依据：
1．《指导外商投资方向暂行规定》；
2．经国务院批准，外经贸部1996年9月发布的《关于设立中外合资对外贸易公司试点暂行办法》。
石油勘探、开发、生产合同的审批原则和审批程序
在维护国家主权和经济利益的前提下允许外国企业参与合作开采中华人民共和国海洋石油资源和陆上石油资源。
一、审批程序：
1．海洋石油
自1982年海洋石油条例颁布及中国海洋石油总公司成立以来，到目前为止已进行了四轮对外招标。每一轮对外招标都有《标准合同》，该合同经我部批准后对外公开发布。外国石油公司就某一合同区块中标后，与我海洋石油总公司签订具体的某一区块的石油合同。
一般情况下，海洋石油总公司在具体签约前均报我部预审石油合同，正式签约后，再行文正式报我部审批。石油合同中如有超越《标准合同》的地方，海洋总公司应在签字前报我部，由我部确认是否可以变更。石油合同经我部批准后，由我部颁发《批准证书》。
除上述石油合同以外，另有一些《物探协议》、《联合研究协议》也需报我部审批，但不需给外国合同者发《批准证书》。
根据国际通行做法及《石油合同》中有关条款的规定，外国合同者在合同中的投资权益的转让只要经中方同意，报我部备案即可。这种转让在执行石油合同中经常发生。
2．陆上石油
1985年陆上南方十省市对外开放合作开采石油资源以来，从最初的中外双边签约发展到了目前进行的对外公开招标。陆上石油对外招标已进行两轮，第三轮正在展开。中方为“中国石油天然气总公司”。具体的审批程序基本与海洋石油的类似。
二、审批原则：
1．我国的石油合同是遵照国际上通行的风险合同模式签订的，属于产品分成合同。中外合作方不成立法人实体，合同的执行是通过中外方共同组成联合管理委员会来实施的，外国投资者承担“作业者”，这在合同中都有明确的条款。
2．海洋石油的纳税由国家税务总局海洋石油税务局专门负责。陆上石油的纳税是由国家税务总局负责。
3．矿区使用费
海洋石油是以年产100万吨原油为起点，向国家交付“矿区使用费”的，计算方法采用滑动阶梯式，从0—12％。此项工作由财政部负责。
陆上石油交纳“矿区使用费”的起点从原来的5万吨、10万吨提高到目前的50万吨、100万吨，这意味着中国政府放宽了陆上石油合作条件。
三、审核要点：
1．勘探期限
2．合同年限
3．合同区域
4．签字费
四、主要法律依据及有关政策：
1．《中华人民共和国对外合作开采海洋石油资源条例》〔国务院1982年1月30日发布〕；
2．《中华人民共和国对外合作开采陆上石油资源条例》〔国务院1993年10月18日发布〕；
另，最近国务院已决定煤层气的对外合作（勘查、开采）由中联煤层气有限责任公司专营。有关规定正在制订中。各地均无权审批各种形式的外商投资煤层气勘查、开采项目。
外商投资工程设计机构的有关政策及审批原则、审批程序
工程设计没有列入《外商投资指导目录》中。但根据目前的有关政策，该类项目的设立应征得行业主管部门（建设部）同意且对中外方资格有一定的要求。
一、审批原则：
1．允许设立的形式：中外合资、合作，不允许设立外商独资的工程设计机构；
2．中方合营者，应是持有中华人民共和国甲、乙级工程设计证书的设计单位；
3．外方合营者，应是在所在国或地区有较好的社会信誉、在国际设计市场上有较强竞争能力的注册设计机构或注册建筑师、注册工程师；
4．合营公司注册资本一般应为20万美元以上；
5．中外合营工程设计机构的设立，从立项阶段起均报外经贸部审批；
6．合营机构的经营范围中一般包括工程设计、工程勘察及相关的工程技术咨询、工程管理及工程监理各项。设立合营机构时，其经营范围一般不允许包括工程总承包，需得待合营机构成立以后，经过一段时期的经营，在条件具备的情况下，由建设部出具意见，再向外经贸部申请增加
工程总承包经营范围。
二、审批程序：
1．中方合营者首先向企业主管部门呈报《中外合营工程设计机构开办申请书》（以下简称项目建议书）和《可行性研究报告》（以下简称可研报告），经企业主管部门同意后，由所在地外经贸部门或国务院各部委及直属机构出具意见并报经贸部，外经贸部商建设部意见后进行审批；
2．项目建议书和可研报告批准后，建设部对中外合营工程设计机构的技术力量、技术水平、技术装备进行审查，经审查合格后，发给中外合营工程设计机构《设计资格审定意见书》（以下简称意见书）；
3．中方合营者持建设部颁发的意见书及有关法律规定的其他报批文件，到我部申请办理合同、章程的审批；
三、需报送的文件：
除合资、合作法规定报送的文件外，还需提交中、外合营者经营有关工程设计业务的资格证明文件。
注：也可将项目建设书、可行性研究报告、合同、章程一次性报外经贸部审批。
四、主要法律依据：
建设部、外经贸部1992年发布的《成立中外合营工程设计机构审批管理的规定》（建设〔1992〕180号）。
外商投资建筑业有关政策及审批原则、审批程序
建筑业未列入《外商投资产业指导目录》中。但根据目前有关政策，该类项目的设立应征得行业主管部门（建设部）同意且对中外方资格等有一定的要求。
一、审批原则：
1．不允许举办外商独资建筑企业。
2．合资、合作建筑企业的中方必须是取得三级以上资质证书的建筑企业；外方必须是具有较高技术、管理水平，有一定信誉和规模的建筑业企业。
3．能够引进国际先进建筑技术和设备，并能够在工程建设和经营管理方面培训中方职员。
4．一级建筑施工企业的注册资本不低于1000万美元；二级建筑施工企业的注册资本不低于500万美元；三级建筑施工企业的注册资本不低于60万美元。
5．外商投资建筑业企业设立的审定、审批实行分级管理。申请设立一级资质外商投资建筑业企业由建设部审定，对外贸易经济合作部（以下简称外经贸部）审批；二级以下（含二级）外商投资建筑业企业由省级建设行政主管部门审定，省级外经贸部门审批。
中方为国务院各部门直属企业的，由建设部审定，外经贸部审批。
二、审批程序
1．项目中方向建设行政主管部门呈报设立外商投资建筑业企业的项目建议书和可行性研究报告及有关文件，由建设行政管理部门进行评定，颁发《设立外商投资建筑业企业审定意见书》，
2．中方持《外商投资建筑业企业审定意见书》向外经贸主管部门呈报设立外商投资建筑业企业的合同和章程及有关文件，由外经贸主管部门进行审批，并颁发《外商投资企业批准证书》。
3．中方持上述有关文件向工商管理部门办理法人登记手续。
三、主要法律依据
1．《建筑业企业资质管理规定》；
2．《建筑业企业资质标准》；
3．建设部、外经贸部1995年9月联合发布的《关于设立外商投资建筑业企业的若干规定》；
4．建设部1996年7月发布的《关于设立外商投资建筑业企业的若干规定实施意见》。
外商投资广告企业有关政策及审批原则、审批程序
在《外商投资产业指导目录》中，广告业被列为限制乙类，允许合资、合作，不允许独资。
一、审批条件：
1．合营各方必须是具有一定规模的以经营广告业务为主的企业法人；
2．能够引进国际先进的广告制作技术和设备；
3．具有市场调查、广告策划和广告处理测定等能力；
4．能够在广告策划、创意、设计、制作和经营管理等方面培训中国职员；
5．注册资本不低于30万美元。
二、审批程序：
1．项目中方向当地工商部门（国务院部委直属企业则上报主管部门）呈报项目建议书和可行性研究报告，当地工商部门初审后报有关省、自治区、直辖市及计划单列市工商局，核转至国家工商局审定；
2．国家工商局颁发《外商投资广告企业项目审定意见书》后，中方向当地外经贸部门（国务院部委局直属企业则上报主管部门）呈报合同、章程，逐级上报至外经贸部审批；
3．中方持《外商投资广告企业项目审定意见书》和批准证书向国家工商局办理企业法人登记手续。
三、需报送的文件：
除合资、合作法规定的报送文件外，还需提交下列文件：
（一）向国家工商局报送的文件：
1．采用的主要制作设备、技术及其来源证明；
2．广告管理制度；
3．地方工商的初审意见。
（二）向外经贸部报送的文件：
《外商投资广告企业项目审定意见书》。
四、主要法律依据：
1．《指导外商投资方向暂行规定》；
2．国家工商局、外经贸部1994年11月联合发布《关于设立外商投资广告企业的若干规定》；
3．国家工商局广告监督司、外经贸部外资司1995年5月发布的《关于外商投资广告企业设立分支机构有关问题的通知》。
外商投资设立医疗机构有关政策及审批原则、审批程序
医疗机构没有列入《外商投资指导目录》中。但根据目前的有关政策，该类项目的设立应征得行业主管部门同意且对中外方资格等方面有较严格的要求。
一、审批原则：
允许外商以合资、合作方式设立外商投资医疗机构。
中外合资、合作医疗机构的中方必须是在中国境内注册的与医疗行业有关的企业法人，不能以医院等事业单位的形式与外商合资、合作；外方可以是外国公司、企业和其它经济组织或个人。
二、经营范围：
综合性或专科医疗服务，具体科目由卫生部核定。
三、审批程序：
外商投资医疗机构的项目立项和可行性研究报告报卫生部审批，合同、章程报外经贸部审批。
四、主要法律依据：
卫生部、外经贸部1988年联合发布的《关于开办外宾华侨医院、诊所和外籍医生来华执业行医的几条规定》。
外商投资设立会计师事务所有关政策及审批原则、审批程序
为促进我国注册会计师制度的逐步建立和健康发展，缩小我国会计、审计行业与国际同行的差距，从1992年起，我国开始有条件地允许国际知名的会计公司与我国的会计师事务所合作举办会计师事务所。
一、审批原则：
1．外方必须是具有先进专业技术和良好信誉的国际知名全球性会计师事务所，审计专业人员不少于200人，年营业额不少于2000万美元。中方应符合：在国内同行业中有较高的专业水平和较好的服务信誉；与原挂靠单位在职能、人员、财务上脱钩；具有从事执行证券业务的相
关的资格；年收入不少于1000万元人民币；审计专业人员不少于100人。
2．能够引进国际会计、审计行业的先进管理经验和技术设备及通用的国际会计标准。
3．能够在会计查帐验证、财务、税务、项目咨询管理及资产评估等方面对中国职员进行培训。
4．仅允许举办中外合作会计师事务所，不允许合资和独资。
5．经营范围：为国内外企业提供审计、验资、税务咨询、外商投资者咨询、管理咨询服务、资产评估（需按规定向国有资产管理部门申领资产评估资格后方可开展此项业务）及应客户要求提供的其他服务。
经营地域不受限制，但设立分所要另行报批。
二、审批程序：
1．由合作中方向其当地省级经济特区财政厅（局）申报项目建议书及可行性研究报告，经其初审同意后上报财政部审批；中方为国务院部委、直属机构的，由中方向其主管部门申报项目建议书及可行性研究报告，初审同意后报财政部审批。
2．合作中方通过省级外经贸部门向外经贸部呈报合同、章程（中方为国务院部委、直属企业由其主管部门呈报），经外经贸部审核批准后，发给批准证书。
3．中方持财政部批文、外经贸部批文及颁发的批准证书等有关文件，向工商管理部门办理企业法人登记手续。
三、合作会计师事务所设立分所应当具备以下条件：
（一）总所已达到以下要求：
1．董事会正常运转；
2．中、外方总经理职能正常行使；
3．中方经理级专业人员在全部经理级人员中至少达到50％；
4．总所近3年财务会计工作符合有关财务会计法规的规定；
5．近3年没有违法和违规行为。
（二）分所符合下述条件：
1．有10名以上国家规定职龄以内的中方专职从业人员，其中至少有5名是中国注册会计师；
2．有必须的营运资金；
3．有固定的办公场所。
（三）审批程序与总所相同。
四、主要法律依据：
1．《指导外商投资方向暂行规定》；
2．《中华人民共和国注册会计师法》；
3．财政部财会协字〔1996〕24号“关于印发《中外合作会计师事务所管理暂行办法》的通知”。
外商投资进出口商品检验机构的有关政策及审批原则、程序
设立外商投资进出口商品检验机构在《外商投资产业指导目录》中被列为限制乙类项目。
一、审批原则
1．中方投资者应是按我国有关法律批准、认可或指定的从事进出口检验鉴定工作的公司、企业或其他经济组织。
2．外方投资者应是在其注册国或地区，从事3年以上进出口商品检验、鉴定、认证或咨询业务，有与申办业务相适应的经营管理人员、专业技术人员及检测仪器、设备，有较稳定的客户，有一定国际信誉的公司、企业或其他经济组织。
3．不允许独资，允许合资、合作。
4．经营范围：进出口商品品质、数量、重量、包装、残损、价值、装运技术条件的委托检验鉴定和认证、咨询等业务。
5．注册资本：一般不低于50万美元，并须具备固定的场所和与其从事业务相应的技术条件和专业人员。
6．合营期限：一般不超过20年。
二、审批程序：
1．中方投资者向其主管部门呈报申请设立外商投资检验公司的有关文件，经主管部门同意后，由所在地外经贸部门商所在地进出口商品检验局并签署意见后报送外经贸部；中方投资者为国务院部、委、局直属企业的，中方投资者向其主管部门呈报申请设立外商投资检验公司的有关文
件，经主管部门同意后，转报外经贸部。外经贸部收到上报文件后征求国家商检局意见。
2．国家商检局对申请设立外商投资检验公司的项目建议书和可行性研究报告及外商投资检验公司的技术力量、技术水平、技术装备及业务范围进行审查。经审查合格后，出具《外商投资检验公司资格审定意见书》。
3．外经贸部征得国家商检局同意后对上报文件进行审核批复。
三、主要法律依据：
1．《指导外商投资方向暂行规定》；
2．《中华人民共和国进出口商品检验法》及实施条例；
3．国家商检局与外经贸部于1995年10月9日联合发布的《设立外商投资进出口商品检验鉴定公司的审批规定》。
外商投资殡葬企业有关政策及审批原则、审批程序
为积极有效地利用外资，扭转前一段时期殡葬服务业中外商投资公墓项目盲目上马的混乱局面，促进我国殡葬业的改革和健康发展，在今后一段时期内，应严格限制外商来华投资举办合资、合作的经营性公墓项目。禁止外商独资设立此类项目。
一、审批原则：
1．合营公墓项目应符合国家有关部门对殡葬业的长远发展规划；
2．合营公墓项目不得占用耕地，不得设在风景名胜区和城区；
3．合营公墓项目应能够配合改善当地的投资环境、吸收当地劳动力、带动当地经济的发展；
4．中方投资者必须是具有一定规模的经营管理经验的殡葬业企业法人；
5．合营公墓应设在华侨及港、澳、台同胞家属聚居的城市，营业对象应以华侨及台、港、澳同胞为主。
二、审批程序：
1．中方投资者向当地省、自治区、直辖市及计划单列市民政部门提出申请，经初审后转报国家民政部审批。国家民政部门审批同意后出具书面意见。
2．合营公墓企业合同、章程通过地方外经贸部门初审同意后转报外经贸部审批。
3．合营公墓企业经批准后，中方投资者持民政部书面意见和外经贸部颁发的《批准证书》及有关文件向工商行政管理部门办理企业法人登记手续。
三、主要法律依据：
1．《关于严格控制吸引外资兴建殡葬服务设施的通知》国家民政部、国家计划委员会、外经贸部联合发布（民事发〔1995〕6号）；
2．《关于殡葬管理的暂行规定》（国发〔1985〕18号）；
3．《公墓管理暂行办法》（1992年8月民事发〔1992〕24号）；
4．《关于兴建中外合资公墓有关问题的通知》（民事函〔1992〕370号。
外商投资音像制品生产、复录企业有关政策及审批原则、审批程序
国家限制外商投资举办中外合资、合作的音像制品生产、复录企业。国家计委1992年发出通知，要求严格限制扩大激光唱盘、视盘的生产能力。1994年中宣部等七部委联合发文要求对已设立的此类企业进行复审。中美知识产权谈判将其列入谈判主要内容之一。在《外商投资产
业导向目录》中将其列为限制乙类。
一、审批的原则：
1．设立光盘复制外商投资企业，必须先报国家新闻出版署同意后报外经贸部审批；
2．目前不再批准设立新的外商投资光盘复制企业；对现有企业，不允许其扩大生产规模；
3．不允许外商独资经营；
4．光盘复制企业没有发行权、销售权；
5．经营期限一般不超过30年。
二、光盘复制包括以下范围：
从事激光唱盘（ＣＤ—ＤＡ）、激光唱视盘（ＣＤ—Ｖ）、数码激光视盘（Ｖ—ＣＤ）、只读光盘（ＣＤ—ＲＯＭ）、交互式光盘（ＣＤ—Ｉ）、图文光盘（ＣＤ—Ｇ）、照片光盘（ＰＨＯＴＯ—ＣＤ）、一次性写入光盘（ＣＤ—Ｒ）、可消型磁光盘（ＣＤ—ＭＯ）、高密度光盘（Ｄ
ＶＤ）和激光视盘（ＬＤ）等母盘刻录和子盘的生产。
三、部分光盘复制业务经营范围：
1．激光唱盘复制企业的经营范围：承接激光码储存片（ＣＤ）的复制业务。
2．激光视盘复制企业的经营范围：激光视盘（ＬＤ）的复制业务。
3．加工唱盘、视盘母盘的企业的经营范围：承接激光数码储存片（ＣＤ）、激光视盘（ＬＤ）母盘的刻录业务。
四、复审项目申报及审核程序：
合资或合作的中方向当地新闻出版局报送全套项目材料，并附企业自查报告，经初审同意后报国家新闻出版署。新闻出版署审查同意后，出具《关于核准音像复制单位登记注册的批复》抄送我部。地方外经贸部门将全套项目材料包括原合同、章程的补充修改协议报我部审核，审核同意
后，换发批准证书。项目单位持我部批准证书向当地工商部门办理变更注册事宜。以后有关外商投资音像复制企业变更合营方、增资、中止合同等有关事宜均报我部审批。
五、主要法律依据：
1．《指导外商投资方向暂行规定》；
2．《关于加强激光唱盘、激光视盘复制管理的紧急通知》（中宣发文〔1994〕5号）；
3．《关于进一步加强光盘复制管理的通知》（中宣发〔1996〕7号）；
4．《关于光盘生产设备进口管理的通知》（〔1996〕外经贸法发第400号）；
5．《音像制品管理条例》；
6．《中美知识产权协议》；
7．《关于激光唱盘、激光视盘复制单位登记注册问题的通知》（外经贸资发第007号）。
1996年11月5日
