且慢为“选审制”叫好
杨涛
７月２７日《北京晨报》报道，日前，北京市检察院第二分院在全市检察系统率先推出“选审制”，来该院申请抗诉的民事行政案件当事人可自行选择办案人员，信任哪个检察官就挑哪个。作为第一个自选检察官的申诉人，北京某公司的负责人刘先生评价说，他感觉“就像在医院里选专家号一样”。
有学者为“选审制”的出台欢心鼓舞，认为“选审制”从积极意义上使申诉人在更大的程度上和范围内维护自己的诉讼权利，以自己看得见的方式去实现自己期待中的正义，是对回避制度的超越。“选审制”与美国等西方国家的陪审制在基本精神和价值取向上有异曲同工之妙，为实现司法公正提供了新的制度保证。
笔者丝毫不怀疑北京市检察院第二分院强化法律监督、维护公平正义的良好动机。但是，一项制度的出台却不是简单的拍脑袋的事情，司法制度的合理存在要看其能否确保实体公正和程序正义。笔者对“选审制”并不抱乐观的态度，“选审制”有违程序正义的基本原理，损害司法权威，能在多大程度上确保实体公正令人怀疑。
现代司法理念认为，司法官的司法中立是程序正义题中应有之义，检察机关的法律监督职能也要求检察官在司法中不偏不倚，因为，检察机关代表的是公共利益，提供的是公共产品，行使的是国家公权，其最基本的职责就是保证司法公正，是要为纠纷的双方做出公正的判断。因此，检察官不代表任何一方当事人的利益，其与申诉人不是简单的服务与被服务的关系，并非像在医院里选专家号一样仅对其患者负责，也非在超市选货一样以顾客满意高于一切。而在“选审制”下，这种中立可能失衡，被选中的检察官完全有可能为报答“知遇之恩”，尽心尽力为一方当事人服务，为保护自己荣誉而战，这就有悖于司法中立，并且不能确保司法公正。即使被选中的检察官公正执法,但在检察权行使的程序中并无合议制和秘密评议制作屏障,而申诉总是可能对一方不利，甚至双方都不利，如对选择方不利，先前的满意也可能化成怨言，这也与我们设立该制度为使申诉人满意的初衷相距甚远。
其次，“选审制”违反司法中平等参与精神。要达到司法公正，在程序上给予双方当事人平等的参与权利至关重要。在我国，检察机关与审判机关虽同属司法机关，但检察机关行使的检察权在性质上是法律监督权，在办案模式上并不同于法院在审判中主要实行的合议制，而是检察长领导下的主诉检察官负责制，主诉检察官一人负责对事实、证据及法律适用把关，重大事项由检察长或检察委员会决定。民事行政案件检察中，如果申诉一方选择了主诉检察官，申诉人行使了选择权，感到满意。然而，如果被申诉人认为申诉人选择的主诉检察官水平不高或存在其他问题但又无法定回避理由，而此时其已无选择机会，只能听任该检察官办案，后果是由于剥夺了其选择权，必然使其感到程序不公，进而对案件的实体结果产生怀疑。
诚然，在仲裁制度中有当事人挑选仲裁员的规定，美国等西方国家的陪审制也有当事人挑选陪审员的传统。但是，仲裁机构是民间组织，其解决纠纷是当事人自愿提交，与司法机关公权性质是截然不同。而且，仲裁和陪审制中，合议制和秘密评议制的运用可以确保仲裁员和陪审员不受挑选他们的当事人左右，无须考虑所谓“知遇之恩”，与我们讲的检察机关的检察长领导下的主诉检察官负责制支撑的“选审制”大相径庭。更重要的是无论是仲裁制度还是陪审制都确保了双方当事人的平等的参与机会和选择权，双方在对等情形下单独选择或共同商定仲裁员、陪审员，这种平等机会和权利有助于消弥任何一方的不满。“选审制”与 回避制度在保证实体公正和程序正义上也没有共同之处，“选审制”决非论者所言是对原有的回避制度的超越。因为，回避制度下，当事人可排除潜在的不公因素，然而司法官却无须考虑为荣誉而战，而且回避制度在为双方当事人提供了平等机会和权利上也与“选审制”不可同日而语。
最后要说的但不是不重要的是“选审制”可能潜在地损害司法权威，司法是社会正义的最后一道防线，司法的定分止争的功能需要其具有至上的权威，否则，司法就无终极性可言，社会的纠纷永无宁日。而司法的权威要建立在对司法官的高度尊重与信任之上，一个可以任于他人评头品足、挑三拣四的司法官员自身不会有职业的荣耀感，他人也不会给予其高度尊重与信任，司法机关的权威无从树立。在一个法治国家，司法官员具有职业的独立性和稳定性，一个司法官员没有重大违法，是不可能因为当事人是否满意而淘汰或免职，“选审制”发挥的优胜劣汰的效果是不能对司法官员适用的。当然，基于当前我国司法官员的现况，“选审制”的实行的确能使部份素质较低的司法官员知耻而后进，有助于改善司法队伍状况。但也只能说明我们的司法机关本身进口关不严、独立性不强，并且这种改善是以损害司法队伍整体形象为代价，使原本地位不高的司法机关更加边缘化，得不偿失。毕竟，司法官员素质提高主要靠严把进口关、加强司法行业自律及对权力的监督与制约等来实现。西方国家的陪审制下当事人有挑选陪审员的传统，却无选择法官的权利，这也是铁的事实。尤其是在德国，为汲取纳粹时期任意任命法官为其独裁服务的教训，确定了“法定法官”的原则，无论任何法律纠纷都应按法定的原则选定主审法官，院长及其他任何人都无权决定由谁主审。防止权贵以当事人身份出现，利用“选审制” 干涉司法，在当今中国司法并不完全独立的情形下，具有现实意义，同样是主张“选审制”的学者不能回避的事实。
总之，要在为确保实体公正和程序正义及维护司法的权威前提下，重新审慎地思考在检察机关推行的“选审制”。
通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士
邮编：３４１０００
E—mail:tao1991@163.net tao9928@tom.com
南平市人民政府关于印发南平市建筑边坡与深基坑工程管理暂行规定的通知
福建省南平市人民政府
南平市人民政府关于印发南平市建筑边坡与深基坑工程管理暂行规定的通知
南政〔2005〕综289号
[ 2006-02-08 11:07:03 ]
各县（市、区）人民政府，市直有关单位：
《南平市建筑边坡与深基坑工程管理暂行规定》已经市政府常务会研究通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二○○五年十一月十八日
南平市建筑边坡与深基坑工程管理暂行规定
第一章 总 则
第一条 为加强对我市建筑边坡与深基坑工程的质量安全管理，确保建设工程和相邻建筑物和人身财产的安全，根据《福建省建筑边坡与深基坑工程管理暂行规定（试行）》及国家有关法律、法规，结合我市实际，制定本规定。
第二条 本规定所称建筑边坡，是指在建（构）筑物场地或其周边，由于建（构）筑物和市政工程开挖或填筑施工所形成的人工边坡；对建（构）筑物安全或稳定有影响的自然边坡；高度超过8m（坡比大于稳定坡比）或虽未超过8m，但地质情况和周围环境较复杂的边坡。
本规定所称深基坑，是指开挖深度超过4m的基坑或深度虽未超过4m，但地质情况和周围环境较复杂的基坑。
本规定所称建筑边坡与深基坑工程，包括边坡与基坑支护、地下水控制、地表水的疏导与排泄、土方开挖、监测等内容。
第三条 本规定适用于本市范围内建筑边坡与深基坑工程勘察、设计、施工、监理和监测及其相关的管理活动。
第二章 一般规定
第四条 建设单位应当在勘察前对建筑边坡或深基坑附近的建筑物、构筑物、道路、地下管线等现状，以及同期施工的相邻建设工程施工情况进行调查，并应当将调查资料及时提供给勘察、设计、施工、监测单位。
第五条 前期的调查范围应为边坡及基坑可能的影响范围，且不小于边坡、基坑边线起，基坑开挖深度或边坡高度3倍的范围。
第六条 建设单位或工程总承包单位在施工前，应当邀请相邻房屋业主、市政、供电、供水、供气、通讯、人防、抗震、城建档案等有关单位，就设计、施工方案征询相关各方意见；对可能受影响的相邻建筑物、构筑物、道路、地下管线等作进一步检查；对可能夺战发生争议的部位应拍照或摄像，布设记号，作好原始记录和证据保全，并经双方确认后予以保存。
建设单位或总承包单位在建设过程中要确保相邻建筑物、构筑物、道路、地下管线等的安全及正常使用。
第七条 建设单位应先取得国土资源行政主管部门地质灾害评估认定，取得城市规划行政主管部门核发的“一书两证”后，择优选择具有相应资质且有经验的建筑边坡及深基坑工程的勘察、设计（包含施工图审查）单位，到建设行政主管部门办理施工许可证及监督、监理、监测、检测等相关手续。建筑边坡或基坑的支护与土方施工工程应一并发包，不得肢解发包。
建设单位应当承担按规定计价的专项施工安全技术措施费。不得迫使承包方以低于成本的价格施工；不得明示或暗示施工单位不按经审查确定的专项施工方案施工；不得压缩合理工期和削减施工过程中的监测项目。
第八条 建设单位对建筑边坡高度超过15m、深基坑工程地下室二层以上（含二层，深度超过7m），且地质条件和周围环境较复杂、工程影响较大；或者超过规范规定的；其边坡与深基坑工程的设计方案，建设单位应组织省土木建筑学会专家库中不少于3人的专家进行专项论证（专家库名单由省土木建筑学会公布）。
设计单位在施工图设计中应考虑专家意见。
其余的建筑边坡和深基坑工程的设计方案应由建设单位组织专家进行专项论证。
施工图设计文件报送施工图审查机构审查时，应附专项论证意见。
第九条 建设工程相邻有多项建设工程相继施工时，各有关单位要采取措施，共同做好协调、配合工作，避免对相邻建设工程产生不良影响和造成损失。
第十条 建筑边坡和基坑工程完工后，建设单位应当依法组织验收，验收合格方可投入使用或进行下一道工序施工。
第十一条 对已完工投入使用的建筑边坡，国土资源行政主管部门应配合建设、业主及产权单位在汛前及汛期组织具有专业技术人员，对其支护结构、排水系统，进行全面检查，发现有损坏、堵塞、地表水排泄不畅或有给排水管道破裂漏水等现象应进行处理；发现有异常情况时，应立即采取排险、加固和整治措施。国土资源行政主管部门应会同建设等部门加强地质性危害点和15米以上永久使用的边坡的日常监督管理，督促指导业主、产权单位适时进行检查、监测。
第三章 工程勘察
第十二条 勘察单位应当对建筑边坡或深基坑工程建设地域进行勘察，了解工程建筑地域及周边环境的地质情况，为边坡与基坑工程设计和施工提供地质资料及设计参数（需注明试验方法），特别查明地下水的状况及进行边坡稳定分析。
第十三条 勘察单位应当根据规范、设计要求和工程实际制定勘察纲要，并经单位技术负责人审核后方可实施。
勘察报告应当按技术规范和经审定后的勘察方案编写。对有可能存在地质灾害，或需做地质灾害评估的工程，按有关规定执行。
第十四条 勘察单位应当做好勘察报告提交后的工作。当工程施工中出现异常情况时，勘察单位应及时参与处置。
第四章 工程设计
第十五条 建筑边坡等岩土工程的设计单位必须具有相应的岩土工程设计资质，属于本规定第八条第一款规定范围的边坡及基坑工程，设计单位应具有岩土工程设计甲级资质，设计文件应由具有一级注册结构工程师参与。
第十六条 设计单位应当根据地质情况、周围环境、主体设计要求和施工条件等进行多方案比较，优化设计。提供论证的设计方案应当包括支护结构、挖土、降排水措施、地表水的排泄与疏导、环境保护、监测、应急措施等内容。工程设计计算和分析必须按照国家和我省有关规定、标准、规范进行，符合设计文件编制深度的要求。
设计文件应明确提出避免对周围环境和邻近建筑物、构筑物、道路、管线等造成损害的技术要求和措施。设计降排水系统时，必须考虑坑（坡）内外降（排）水对邻近建筑物、构筑物、道路、地下管线及边坡或基坑侧壁等可能产生的不利影响，并应有避免造成结构性损坏措施和防范生产安全事故指导意见。
设计图纸及文件必须注明支护结构、周边重要建（构）筑物、重要管线及周边土体的控制变形值。
第十七条 采用土钉墙支护时，软土基坑开挖深度不得大于4m，建筑边坡高度不得大于15m，并应在地下水位以上（或经排降水），设计时应包括土钉墙支护设计、施工工艺要求。土钉间距应在1~2米之间，坡比不大于1：0.1。
对建筑邻近有重要建筑物、构筑物、重要交通干线或重要管线的地段不宜单独采用土钉墙支护。
第十八条 采用重力式结构、悬臂桩支护时，基坑深度不宜大于6米，且不得用于无良好持力层（或嵌固层）的深厚软土基坑；有抗震要求地区，不得使用干砌毛石支护结构。
第十九条 设计单位应当作好技术交底和工程施工过程的技术服务工作，及时掌握施工现场情况。发现实际情况与勘察、设计不符或者出现异常情况时，应当及时会同建设、勘察、施工、监理、监测等单位研究解决措施，必要时应当提出补充勘察要求和修改设计，并按有关规定程序和要求执行。
第五章 工程施工
第二十条 施工总承包单位可以将其分项工程（除本规定第七条第一款规定外），依法发包给具有专项资质的专业施工单位施工。专业施工单位不得再进行分包。
第二十一条 施工总承包单位应根据设计文件、勘察报告及环境资料，编制专项施工方案。专项施工方案除应当具有常规的内容外，还应包括施工安全措施、环境保护措施，监控措施和应急抢救预案等内容。
第二十二条 施工单位应组织不少于5人的专家组，对专项施工方案进行论证审查，本规定第八条第一款规定范围的边坡及基坑工程专家组，外单位专家应占60%以上。专项施工方案经施工企业技术负责人、监理单位总监理工程师签字审批后方可实施，施工中不得随意修改。确需修改的，应经施工企业技术负责人、监理单位总监理工程师签字同意，并提出是否重新组织专家进行论证、审查，有必要的，应当重新组织论证、审查。
第二十三条 施工单位应加强施工质量技术的管理，做好技术交底，严格按照专项施工方案及施工质量安全有关规范等组织施工。及时了解和分析监测信息，对可能出现的险情应有预见，应具备周密的防范和应急措施，并及时与建设、设计、监理等单位沟通。
第二十四条 施工总承包单位与专业施工单位应当加强安全生产管理，严格执行安全生产责任制。施工现场必须采取有效的防范爆破、预防火灾、保护环境等措施，防止安全事故发生。若发生重大安全事故，应采取有效措施尽量减少损失，并按规定及时上报。
第二十五条 基坑开挖完成后，施工单位应当及时进行地下结构工程的施工，严禁基坑长时间暴露。边坡开挖应按设计要求及时进行支护结构的施工及坡面防护。
第六章 监理、监测与检测
第二十六条 监理企业应根据规范、设计文件、评审意见、施工组织设计等有关资料文件，编写工程监理大纲和实施细则，派驻施工现场的监理部人员必须具备相应的专业技术。本规定第八条第一款规定范围的边坡及基坑工程应配备注册资格岩土工程师或注册资格结构工程师。监理单位应当严格按照法律、法规和监理规范、监理大纲，对边坡或深基坑工程进行质量安全监理。
第二十七条 监理单位在工程监理中，应把如下内容作为监理工作重点：
（一）核查建设、勘察、设计、施工、监测等单位提供的技术资料是否满足要求；
（二）检查和督促设计、施工、监测方案的实施；
（三）检查和督促现场施工质量安全保证体系和各项技术措施的落实。
第二十八条 边坡与基坑监测和需要进行相邻建筑物、构筑物、道路、地下管线、地下水位等监测应当委托有岩土工程监测资质的工程监测单位承担。本规定第八条第一款规定范围项目必须委托岩土工程监测甲级资质的监测单位承担。
第二十九条 监测单位应当根据勘察报告、设计文件要求的变形值界限和施工组织设计等有关监测要求，制定监测方案，并送施工单位，连同施工方案由专家组一起论证。
监测单位应按规范及方案作好边坡与深基坑工程施工期间边坡及基坑和周围环境的全过程监测工作。
第三十条 在遇到台风暴雨季节及地下水位涨落大，地质情况复杂等情形时，监测单位应当加强对边坡及深基坑和周围环境的变形、地下水位变化、地表水的排泄情况等观察，出现异常情况应当及时书面形式报告建设、设计、施工单位。
第三十一条 监测单位应当及时向建设单位、设计单位、监理单位、工程总承包单位通报监测分析情况，提出合理建议。监测采集数据已达报警界限时，应当立即通知有关各方采取措施，必要时应向主管部门报告。
第三十二条 建筑边坡与基坑工程施工应按相应的标准、规范及设计文件要求进行工程质量检测。
第三十三条 建设单位应根据工程实际委托检测单位对支护结构体系、排水系统、止水帷幕适时进行质量检测；检测部位应具有代表性，检测数量满足规范及设计要求。
第三十四条 对违反本规定的将按照有关法律、法规、规章予以查处。
第三十五条 本暂行规定自2005年12月1日起施行。
